為了進一步增強政府立法工作的透明度，提高行政法規(guī)草案質(zhì)量，國務(wù)院法制辦公室決定，將國家發(fā)展改革委報送國務(wù)院審議的《中華人民共和國招標投標法實施條例（征求意見稿）》及其說明全文公布，征求社會各界意見，以便進一步研究、修改后報請國務(wù)院常務(wù)會議審議?，F(xiàn)將有關(guān)事項通知如下：
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有關(guān)單位和各界人士可以在2009年10月26日前，通過以下三種方式提出意見：
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（一）登錄中國政府法制信息網(wǎng)（網(wǎng)址：http://www.chinalaw.gov.cn），通過網(wǎng)站首頁左側(cè)的《法規(guī)規(guī)章草案意見征集系統(tǒng)》，對征求意見稿提出意見。
（二）通過信函方式將意見寄至：北京市1750信箱（郵政編碼：100017），并請在信封上注明"招標投標法實施條例征求意見"字樣。
（三）通過電子郵件方式將意見發(fā)送至：zbtb@chinalaw.gov.cn
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國務(wù)院法制辦公室
二○○九年九月二十九日
關(guān)于《中華人民共和國招標投標法實施條例（征求意見稿）》的說明
為了進一步規(guī)范招投標活動，促進招投標市場健康有序發(fā)展，根據(jù)國務(wù)院立法工作計劃，國家發(fā)展改革委在總結(jié)《中華人民共和國招標投標法》實施經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，經(jīng)廣泛征求國務(wù)院和地方人民政府有關(guān)部門、招投標市場主體的意見，反復研究修改，形成了《中華人民共和國招標投標法實施條例（征求意見稿）》（以下簡稱《條例》）?，F(xiàn)將有關(guān)情況說明如下：
一、制定《條例》的必要性
一是增強招投標法律制度可操作性的需要?！墩袠送稑朔ā返念C布實施，對規(guī)范招投標市場秩序發(fā)揮了重要作用。隨著實踐的不斷發(fā)展，出現(xiàn)了許多新情況和新問題，《招標投標法》的有些規(guī)定顯得較為原則，有的缺乏必要規(guī)范，不能很好地滿足實踐發(fā)展需要。例如，對資格審查、評標等程序規(guī)定得較為原則，對于限制或排斥潛在投標人、圍標串標、以他人名義投標等違法行為，缺乏具體認定標準，實際工作中很難查處。針對以上情況，各部門、各地方采取了一些措施，但由于缺乏上位法依據(jù)或者受立法效力層次的限制，效果不明顯。因此，有必要制定《條例》，在行政法規(guī)層面作出具體規(guī)定，進一步增強招投標制度的可操作性。
二是促進招投標市場規(guī)則統(tǒng)一的需要?！墩袠送稑朔ā奉C布實施后，為做好本部門、本地區(qū)招投標工作，國務(wù)院有關(guān)部門和各地方陸續(xù)出臺了招投標地方性法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，為依法規(guī)范招投標活動提供了制度保障。但由于大多數(shù)配套文件在制定過程中缺乏必要的協(xié)調(diào)，客觀上造成了規(guī)則不統(tǒng)一，不利于招投標統(tǒng)一大市場的形成。因此，有必要制定《條例》，在總結(jié)實踐證明行之有效做法的基礎(chǔ)上，在行政法規(guī)層面對招投標配套規(guī)則進行整合提煉，促進招投標規(guī)則統(tǒng)一。
三是加強和改進招投標行政監(jiān)督的需要。規(guī)范有力的監(jiān)督是招投標法律制度得以順利執(zhí)行的重要保障。《招標投標法》對行政監(jiān)督的規(guī)定較為原則，實踐中行政監(jiān)督缺位、越位與錯位的現(xiàn)象同時存在，另外，當事人投訴渠道也不夠暢通，投訴處理機制不夠健全。針對上述問題，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范招投標活動的若干意見》（國辦發(fā)[2004]56號,以下簡稱國辦發(fā)[2004]56號文件），明確要求各部門嚴格按照國務(wù)院規(guī)定的職責分工，加強和改進招投標行政監(jiān)督工作。因此，有必要制定《條例》，落實國辦發(fā)[2004]56號文件要求，切實改變招投標行政監(jiān)督不規(guī)范的狀況。
二、起草《條例》的主要原則
一是嚴格遵守上位法的規(guī)定。在《條例》起草過程中，始終嚴格遵守《招標投標法》、《政府采購法》等上位法規(guī)定。例如，有的地方建議采取搖珠、抽簽等方式進行資格預審，考慮到這種做法會影響甚至損害招投標競爭機制，與《招標投標法》的立法宗旨不符，《條例》沒有采納；針對國有投資項目招標人行為不規(guī)范較為嚴重的現(xiàn)象，有的地方建議對國有投資項目實行強制代理，一概交由招標代理機構(gòu)進行招標，考慮到該建議不符合《招標投標法》第12條規(guī)定，《條例》沒有采納。
二是著力解決實踐中存在的突出問題。針對招投標實踐中存在的突出問題，《條例》作了相應(yīng)規(guī)定。在規(guī)范各方當事人行為方面，細化了限制或排斥投標人（第26條）、串通投標（第36條、第37條）、以他人名義投標（第38條）、弄虛作假（第39條）等行為的認定標準，補充了虛假招標（第66條）、違法發(fā)布公告（第68條）、擅自終止招標（第71條）、違規(guī)評標（第77條）等違法行為應(yīng)承擔的法律責任。在加強和規(guī)范招投標行政監(jiān)督方面，《條例》專章規(guī)定行政監(jiān)督的具體要求、措施、程序（第5章），以及相應(yīng)的法律責任（第84條、第85條），以提高行政監(jiān)督的有效性和透明度。在統(tǒng)一招投標程序方面，重點對資格預審程序（第13條至第16條）、評標程序（第43條至第53條），以及異議和投訴程序（第59條至第61條）作了規(guī)定。
三是操作性和原則性相結(jié)合。作為貫徹落實《招標投標法》的行政法規(guī)，對于實踐需要加以細化、各方面已經(jīng)形成共識的內(nèi)容，《條例》盡可能作出詳細規(guī)定，以增強可操作性。例如，《條例》第7條列舉了可以不招標的幾種情形；第29條對投標人資格提出了具體要求；為了提高招標工作效率，《條例》第33條還規(guī)定了招標人應(yīng)當拒收投標文件的情形。在增強可操作性的同時，《條例》也注意兼顧前瞻性，對綜合性評標專家?guī)熘贫龋ǖ?2條）、招投標從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度（第62條）、招投標信用制度（第63條）、電子招標制度（第64條）等作了原則規(guī)定，為制度創(chuàng)新提供必要的法律依據(jù)，為市場進一步發(fā)育預留空間。
三、需要說明的幾個問題
（一）關(guān)于與《政府采購法》的銜接。
《招標投標法》和《政府采購法》的規(guī)定各有側(cè)重，前者是規(guī)范境內(nèi)招投標活動的一般法律，后者主要規(guī)范我國的政府采購活動，對政府采購中的招投標活動也作了規(guī)定。為進一步明確調(diào)整范圍，《條例》第2條規(guī)定，"招標投標法第二條所稱的招標投標活動，是指采用招標方式采購工程、貨物和服務(wù)的活動。"第3條規(guī)定，"招標投標法第三條所稱的工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程有關(guān)的貨物和服務(wù)。""前款所稱與工程有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程永久組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所不可或缺的設(shè)備、材料等。前款所稱與工程有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所必需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理、項目管理、可行性研究、科學研究等。"同時，《條例》附則對工程、貨物和服務(wù)分別作了解釋。
（二）關(guān)于行政監(jiān)督。
招投標工作涉及面廣、專業(yè)性強、行業(yè)跨度大，國務(wù)院確定了國家發(fā)展改革委總體指導協(xié)調(diào)，各有關(guān)行政監(jiān)督部門分工協(xié)作的行政監(jiān)督體制?？偟目矗@一監(jiān)督體制符合我國現(xiàn)階段國情，有利于發(fā)揮各部門行業(yè)管理優(yōu)勢。為了保證工作的連續(xù)性，《條例》維持了現(xiàn)行部門職責分工。
（三）關(guān)于招標公告發(fā)布媒介的指定部門。
為方便投標人及時獲取招標信息，提高招標工作的透明度，根據(jù)《招標投標法》和《國務(wù)院辦公廳印發(fā)國務(wù)院有關(guān)部門實施招標投標活動行政監(jiān)督的職責分工的意見的通知》（國辦發(fā)[2000]34號）規(guī)定的原則，《條例》第12條規(guī)定，"依法必須招標項目的招標公告，應(yīng)當在國務(wù)院發(fā)展改革部門指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)等媒介上發(fā)布。其中，各地方人民政府依照審批權(quán)限審批、核準、備案的依法必須招標民用建筑項目的招標公告，可在省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)展改革部門指定的媒介上發(fā)布。""在信息網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的招標公告，至少應(yīng)當持續(xù)到招標文件發(fā)出截止時間為止。招標公告的發(fā)布應(yīng)當充分公開，任何單位和個人不得非法干涉、限制招標公告的發(fā)布地點、發(fā)布范圍或發(fā)布方式。"
（四）關(guān)于資格審查。
《招標投標法》對資格審查作了原則性規(guī)定。為進一步規(guī)范資格審查制度，防止以資格審查之名限制、排斥潛在投標人，《條例》作了以下規(guī)定：首先，規(guī)定資格預審和履約能力審查兩個資格審查環(huán)節(jié)，明確履約能力審查應(yīng)在確定中標候選人之后、發(fā)出中標通知書之前進行（第13條、第53條）；其次，將資格審查方法分為合格制和有限數(shù)量制，并規(guī)定一般情況下應(yīng)當采用合格制（第15條）；第三，嚴格資格預審程序，對發(fā)布資格預審公告、編制資格預審文件、組建資格預審委員會及預審結(jié)果通知等各環(huán)節(jié),作了明確規(guī)定（第13條至第16條）；第四，明確招標人義務(wù)和資格預審申請人的權(quán)利，禁止各種損害資格預審申請人權(quán)利的行為。例如，規(guī)定"自資格預審文件停止發(fā)售之日起至遞交資格預審申請文件截止之日止，不得少于5個工作日"（第14條），"資格預審結(jié)束后，招標人應(yīng)當向通過資格預審的申請人發(fā)出資格預審通過通知書"，"并同時向未通過資格預審的申請人告知其資格預審結(jié)果"（第16條）。
（五）關(guān)于投標保證金。
為了規(guī)范投標保證金的提交和退還，在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，《條例》第19條規(guī)定："招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標保證金。投標人應(yīng)當按照招標文件要求提交投標保證金，否則應(yīng)當作廢標處理。""投標保證金可以是銀行保函、轉(zhuǎn)賬支票、銀行匯票等。投標保證金不得超過投標總價的2%。投標保證金有效期應(yīng)當與投標有效期一致。""除境外投標人外，采用轉(zhuǎn)賬支票、匯款等方式的，投標保證金應(yīng)當從投標人的基本賬戶轉(zhuǎn)出；采用銀行保函、銀行匯票等方式的，應(yīng)由投標人開立基本賬戶的銀行出具。"
（六）關(guān)于評標專家?guī)旃芾怼?/P>
評標專家獨立公正地履行職責，是確保招投標成功的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一。目前，評標專家管理中存在著一些不容忽視的問題。首先，現(xiàn)有評標專家?guī)鞂υu標專家缺乏統(tǒng)一認定標準和程序，專家良莠不齊，影響了評標質(zhì)量。其次，各評標專家?guī)煜鄬Ψ忾]，一些專家?guī)鞄烊萦邢蓿u標專家容易被操縱，專家的公正性受到質(zhì)疑。為加強對評標專家和評標活動的監(jiān)督管理，國辦發(fā)[2004]56號文件要求逐步對現(xiàn)有分散的部門專家?guī)爝M行整合，吸納一定比例的跨部門、跨地區(qū)專家組建評標專家?guī)臁Ｄ壳?，?0個省市已建立或正在組建綜合評標專家?guī)?。?jù)此，《條例》第42條規(guī)定，"依法必須進行招標的項目，其評標委員會中的技術(shù)、經(jīng)濟專家，由招標人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定。""省級以上人民政府可以組建綜合性評標專家?guī)?，滿足不同行業(yè)和地區(qū)使用的需要，實行統(tǒng)一的專業(yè)分類和管理辦法。有關(guān)部門按照國務(wù)院和省級人民政府規(guī)定的職責分工，對評標專家?guī)斓氖褂眠M行監(jiān)督管理。"
（七）關(guān)于招投標從業(yè)人員職業(yè)資格制度。
隨著我國招投標的迅速發(fā)展，招投標從業(yè)人員數(shù)量急劇增加。長期以來，由于缺乏統(tǒng)一的執(zhí)業(yè)標準和行為規(guī)范，從業(yè)人員隊伍職業(yè)道德水平和專業(yè)素質(zhì)參差不齊，已成為制約招投標市場健康發(fā)展的重要因素之一，亟需建立規(guī)范的招投標從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度，嚴格招投標從業(yè)人員市場準入?！稐l例》第62條規(guī)定，"國家建立招標投標專業(yè)人員職業(yè)準入制度，具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門、發(fā)展改革部門負責制定并組織實施。"。為使職業(yè)資格制度真正發(fā)揮作用，《條例》第10條規(guī)定，招標代理機構(gòu)應(yīng)當擁有一定數(shù)量獲得招標投標職業(yè)資格證書的專業(yè)人員。
（八）關(guān)于法律責任。
為完善《招標投標法》的法律責任，增強可操作性，《條例》從以下三個方面進行了規(guī)定：一是細化了違法行為認定標準。例如，《條例》第26條規(guī)定了招標人限制或排斥潛在投標人的8種情形，第36條規(guī)定了招標人與投標人串通投標的6種情形，第37條規(guī)定了投標人串通投標報價的5種情形，第38條規(guī)定了以他人名義投標的5種情形，第39條規(guī)定了投標人弄虛作假的7種情形。二是補充相關(guān)違法行為的法律責任。例如，《條例》第6章對虛假招標、違法發(fā)布公告、不合理劃分標段或標包、擅自終止招標、違法收費、違規(guī)評標、不簽訂合同、惡意異議或投訴等違法行為應(yīng)承擔的法律責任，作了具體規(guī)定。三是明確招標項目存在違法情形應(yīng)如何處理?！稐l例》第83條針對違法行為的不同情形，規(guī)定應(yīng)采取重新進行資格預審、重新招標、重新評標、重新確定中標人等處理方式。
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相關(guān)文件：中華人民共和國招標投標法實施條例（征求意見稿）